Prawo amerykańskie: Flip do USA – jak przenieść strukturę startupu do Delaware krok po kroku

Krok 1 – Założenie spółki C-Corporation w Delaware

Proces rozpoczyna się od utworzenia spółki typu C-Corporation w stanie Delaware. Jest to najczęściej wybierana jurysdykcja dla startupów technologicznych ze względu na wysokiej jakości prawo spółek oraz wyspecjalizowany system sądownictwa gospodarczego (Court of Chancery).

Fundusze venture capital doskonale znają standardy korporacyjne oparte na prawie Delaware, co znacząco ułatwia przeprowadzanie kolejnych rund finansowania. Nowa spółka pełni funkcję HoldCo dla całej grupy.

Krok 2 – Wycena udziałów polskiej spółki i analiza podatkowa

Kolejnym etapem jest przygotowanie wyceny udziałów polskiej spółki, zazwyczaj w formie tzw. valuation memo. Dokument określa wartość udziałów wnoszonych do HoldCo i stanowi podstawę dla późniejszej wymiany udziałów. Wycena ma znaczenie zarówno korporacyjne, jak i podatkowe, ponieważ wpływa na sposób kwalifikacji transakcji po obu stronach.

Na tym etapie konieczna jest również analiza skutków podatkowych po stronie polskich wspólników oraz samej spółki. Wniesienie udziałów polskiej spółki do HoldCo w zamian za akcje spółki amerykańskiej może – w zależności od struktury transakcji – podlegać opodatkowaniu podatkiem dochodowym w Polsce. Z tego względu przygotowuje się szczegółową analizę podatkową całej operacji.

Po stronie amerykańskiego prawa podatkowego potwierdza się również intencję zakwalifikowania transakcji jako nontaxable transaction zgodnie z amerykańskimi przepisami podatkowymi, najczęściej na podstawie §351 lub §368 Internal Revenue Code, które regulują aporty do spółek oraz reorganizacje korporacyjne.

Krok 3 – Uchwały korporacyjne po stronie spółki amerykańskiej

Po utworzeniu HoldCo przygotowywane są uchwały korporacyjne zezwalające na zawarcie umowy share exchange oraz emisję nowych akcji dla dotychczasowych udziałowców polskiej spółki.

Krok 4 – Zgody korporacyjne po stronie polskiej spółki

Równolegle konieczne jest uzyskanie odpowiednich zgód korporacyjnych po stronie polskiej spółki oraz jej wspólników lub akcjonariuszy. Zgody te umożliwiają przeprowadzenie reorganizacji i przeniesienie udziałów do HoldCo.

W przypadku spółki z ograniczoną odpowiedzialnością zbycie udziałów wymaga formy aktu notarialnego, nawet jeśli sama umowa share exchange jest przygotowana według prawa amerykańskiego.

Krok 5 – Zawarcie umowy Share Exchange

Kluczowym elementem procesu jest zawarcie umowy share exchange pomiędzy HoldCo a wszystkimi udziałowcami polskiej spółki.

W ramach transakcji każdy wspólnik wnosi swoje udziały w polskiej spółce do HoldCo, a w zamian obejmuje akcje w spółce amerykańskiej. Po zakończeniu tego etapu HoldCo staje się właścicielem polskiej spółki, a dotychczasowi udziałowcy stają się akcjonariuszami HoldCo.

Krok 6 – Uporządkowanie struktury w Polsce

Po przeprowadzeniu wymiany udziałów konieczne jest uporządkowanie dokumentacji po stronie polskiej. Obejmuje to w szczególności aktualizację wspólnika w rejestrze udziałów, zgłoszenie zmian do KRS, dostosowanie lub zmianę umowy spółki oraz aktualizację dokumentacji korporacyjnej.

Od tego momentu polska spółka funkcjonuje jako spółka zależna od HoldCo.

Krok 7 – Dostosowanie programu ESOP

Jeżeli spółka posiadała program opcyjny, konieczne może być jego dostosowanie do nowej struktury. W praktyce oznacza to wdrożenie programu ESOP w HoldCo, zwykle zgodnego z wymogami §409A Internal Revenue Code, oraz rozwiązanie lub przekształcenie dotychczasowego programu funkcjonującego w Polsce.

Ten etap wymaga współpracy doradców zarówno po stronie amerykańskiej, jak i polskiej.

Krok 8 – Dostosowanie ładu korporacyjnego w HoldCo

Ostatnim etapem może być dostosowanie ładu korporacyjnego w HoldCo. Wiele startupów odkłada ten krok do momentu pozyskania finansowania od funduszu VC, kiedy struktura zarządcza i prawa inwestorskie są ustalane w ramach rundy inwestycyjnej.

Na tym etapie spółka jest zazwyczaj przygotowana do rozmów z inwestorami i gotowa na rundę finansowania.

Podsumowanie

Flip do USA jest popularnym rozwiązaniem dla polskich startupów planujących ekspansję na rynek amerykański lub pozyskanie finansowania od funduszy venture capital z USA. Proces wymaga koordynacji działań w zakresie polskiego i amerykańskiego prawa spółek oraz prawa podatkowego.